Consulenza nel procedimento di vigilanza

L’enforcement comprende tutti gli accertamenti, i procedimenti e le misure con cui la FINMA chiarisce e sanziona le violazioni del diritto in materia di vigilanza. Il procedimento di enforcement è un procedimento amministrativo formale al quale, secondo l’art. 53 LFINMA, si applica la legge federale sulla procedura amministrativa (PA); si conclude con una decisione impugnabile o con l’abbandono. Può essere diretto contro istituti autorizzati, operatori di mercato attivi senza autorizzazione nonché contro organi, collaboratori ed eventualmente titolari di partecipazioni qualificate. In gioco ci sono l’autorizzazione, la reputazione e il futuro professionale delle persone responsabili, fino alla prosecuzione dell’attività nel suo complesso.

Il rischio aumenta in particolare in caso di violazioni gravi o ripetute, di lacune non sanate nonostante un’ingiunzione, di dubbi sulla garanzia di un’attività irreprensibile e di attività svolte senza la necessaria autorizzazione. I requisiti, ad esempio in materia di garanzia di un’attività irreprensibile, derivano a seconda dell’istituto da diverse leggi sulla vigilanza. I fattori scatenanti sono spesso constatazioni della società di audit o dell’organismo di vigilanza, segnalazioni di clienti o di terzi e notizie di stampa.

Una valutazione indipendente dall’esterno aiuta a riconoscere tempestivamente i rischi e ad affrontarli in modo mirato, prima che si arrivi a un procedimento. velaw vi mostra a che punto si trova il vostro istituto e dove occorre intervenire. Contattateci per un colloquio iniziale confidenziale.

Dapprima la FINMA chiarisce il sospetto in via informale, ad esempio mediante richieste di informazioni; gli istituti sottoposti a vigilanza sono tenuti a fornire informazioni già in questa fase (art. 29 LFINMA). Se emergono indizi di violazioni delle disposizioni in materia di vigilanza e la FINMA apre un procedimento formale, ne dà comunicazione alle parti (art. 30 LFINMA) e comunica loro le presunte violazioni di legge. Da quel momento le parti hanno in particolare il diritto di esaminare gli atti (art. 26 PA) e di essere sentite (art. 29 PA); al contempo sono tenute a collaborare all’accertamento dei fatti (art. 13 PA in combinato disposto con l’art. 29 LFINMA). Spesso la FINMA nomina un incaricato dell’inchiesta (cfr. domanda 4). Al termine vi è una decisione impugnabile o l’abbandono del procedimento.

Al più tardi dall’apertura del procedimento è opportuno un accompagnamento esperto, che aiuti a gestire strategicamente fin dall’inizio prese di posizione, termini e la collaborazione con un eventuale incaricato dell’inchiesta.

Un incaricato dell’inchiesta è una persona indipendente e competente che la FINMA nomina per accertare presso un assoggettato alla vigilanza una fattispecie rilevante ai fini della vigilanza o per attuare misure di vigilanza disposte (art. 36 cpv. 1 LFINMA). Nella prassi si tratta per lo più di società di audit o di consulenza specializzate. La FINMA ne definisce i compiti e stabilisce in quale misura possa agire al posto degli organi (art. 36 cpv. 2 LFINMA). L’istituto deve garantirgli l’accesso ai locali nonché tutte le informazioni e i documenti necessari per il suo mandato (art. 36 cpv. 3 LFINMA) e ne sostiene i costi, su ordine della FINMA anche mediante un anticipo (art. 36 cpv. 4 LFINMA). L’incaricato dell’inchiesta è uno degli strumenti impiegati più frequentemente dalla FINMA.

Procedere in modo strutturato: rispettare scrupolosamente i termini, designare una persona di contatto responsabile, coinvolgere tempestivamente il consiglio di amministrazione, mettere integralmente al sicuro tutta la documentazione rilevante ed elaborare internamente i fatti con cura. Nei confronti della FINMA gli assoggettati alla vigilanza sono tenuti a fornire informazioni (art. 29 LFINMA); risposte complete, corrette e coerenti rafforzano la propria posizione.

Questo obbligo di collaborare ha tuttavia un limite: nessuno è tenuto ad autoincriminarsi. Nel 2025 il Tribunale federale ha stabilito che i documenti redatti appositamente per la FINMA e a essa trasmessi in virtù dell’obbligo di collaborare non sono utilizzabili in un successivo procedimento penale se la FINMA non ha informato le persone interessate del loro diritto a non autoincriminarsi (sentenza 7B_45/2022 del 21 luglio 2025). Ciò vale sia per le persone fisiche sia per le persone giuridiche.

Altrettanto decisiva è una comunicazione coerente nei confronti di collaboratori, clienti, investitori e opinione pubblica, coordinata con la strategia giuridica.

Sì, in determinate circostanze. Per gli assoggettati alla vigilanza una segnalazione è spesso comunque obbligatoria: gli eventi di notevole importanza per la vigilanza devono essere comunicati senza indugio alla FINMA (art. 29 cpv. 2 LFINMA); i gestori patrimoniali e i trustee li comunicano al proprio organismo di vigilanza (art. 43l cpv. 2 LFINMA). Può trattarsi, tra l’altro, di gravi violazioni della compliance, di perdite considerevoli, di procedimenti giudiziari rilevanti o di gravi attacchi informatici (comunicazione FINMA sulla vigilanza 05/2020). La legge non definisce il concetto; determinante è se un evento sia rilevante per la vigilanza. Un approccio proattivo e trasparente può inoltre rafforzare la credibilità nei confronti dell’autorità di vigilanza.

Non vi è tuttavia alcuna garanzia: il diritto in materia di vigilanza sui mercati finanziari non prevede un’autodenuncia che assicuri l’impunità o la rinuncia a misure di vigilanza. Se, quando e in quale forma effettuare la segnalazione va quindi valutato con attenzione, anche in considerazione di eventuali rischi penali (cfr. domanda 5).

Proprio in questa situazione una consulenza tempestiva e confidenziale si rivela preziosa. velaw vi aiuta a inquadrare i fatti e a definire la procedura corretta.

In caso di qualsiasi violazione deve essere ripristinata la situazione conforme alla legge. Misure più incisive entrano in linea di principio in considerazione solo in caso di violazioni gravi; fanno eccezione la revoca dell’autorizzazione, se ne vengono meno i presupposti, nonché le misure contro attività svolte senza autorizzazione. Che cosa sia considerato grave viene valutato caso per caso, ad esempio in base all’importanza dell’obbligo violato nonché alla durata e alla portata della violazione.

In caso di qualsiasi violazione:

• Ripristino della situazione conforme alla legge, ad esempio mediante prescrizioni sull’organizzazione, restrizioni dell’attività o avvicendamenti negli organi (art. 31 LFINMA)

Inoltre in caso di violazioni gravi:

• Decisione di accertamento: la FINMA constata formalmente la violazione, senza ulteriori conseguenze giuridiche. È la misura più lieve e viene adottata tipicamente quando l’istituto ha già posto rimedio autonomamente alla lacuna (art. 32 LFINMA)
• Confisca degli utili conseguiti o delle perdite evitate grazie alla violazione (art. 35 LFINMA)
• Divieto di esercizio della professione per le persone con funzioni dirigenziali fino a cinque anni (art. 33 LFINMA)
• Divieto di esercitare l’attività per commercianti e consulenti alla clientela (art. 33a LFINMA)
• Pubblicazione della decisione passata in giudicato con indicazione del nome (art. 34 LFINMA)

Altre misure:

• Revoca dell’autorizzazione, se i relativi presupposti non sono più soddisfatti o in caso di violazioni gravi; ciò può portare fino alla liquidazione della società (art. 37 LFINMA)
• In caso di attività senza autorizzazione: divieto dell’attività e, come per la revoca dell’autorizzazione, fino alla liquidazione dell’impresa (art. 37 cpv. 3 LFINMA)

La FINMA non infligge multe. I procedimenti penali sono condotti dal Dipartimento federale delle finanze (art. 50 LFINMA), in caso di sfruttamento di informazioni privilegiate e di manipolazione dei corsi dal Ministero pubblico della Confederazione (art. 154 segg. LInFi).

In linea di principio non è obbligatoria. Le persone interessate possono tuttavia farsi rappresentare in ogni stadio del procedimento (art. 11 PA). È opportuna una rappresentanza legale che conosca la prassi della FINMA e che riunisca fin dall’inizio fatti, strategia e comunicazione, poiché un procedimento della FINMA segue dinamiche proprie e può avere conseguenze di vasta portata.

velaw unisce diritto dei mercati finanziari, prassi di vigilanza e il punto di vista dell’istituto. Il nostro team ha ricoperto in prima persona funzioni legali, di compliance e di gestione dei rischi in istituti finanziari e ha accompagnato numerosi procedimenti. Tuteliamo i vostri interessi dal primo contatto con la FINMA fino alla conclusione del procedimento.

La durata varia notevolmente e, per esperienza, può protrarsi per diversi mesi. Decisivo è soprattutto quanto gravi la FINMA ritenga le violazioni. Contano inoltre l’entità e la complessità della fattispecie, il numero delle persone coinvolte e la rapidità con cui sono disponibili le informazioni necessarie. Se la FINMA nomina un incaricato dell’inchiesta, il procedimento può prolungarsi, poiché quest’ultimo deve dapprima accertare i fatti. Se la decisione viene impugnata, si aggiunge la durata del procedimento giudiziario.

Sì. L’impugnazione delle decisioni della FINMA è retta dalle disposizioni sull’amministrazione della giustizia federale (art. 54 LFINMA); competente è il Tribunale amministrativo federale (art. 31 e 33 lett. e LTAF). Il termine di ricorso è di 30 giorni, di 10 giorni per le decisioni incidentali impugnabili separatamente (art. 50 PA). La sentenza del Tribunale amministrativo federale può essere impugnata entro 30 giorni dinanzi al Tribunale federale (art. 100 LTF). Il ricorso al Tribunale amministrativo federale ha di principio effetto sospensivo, ma la FINMA può toglierlo (art. 55 PA). Se valga la pena ricorrere è una questione di ponderazione: come vanno valutate le probabilità di successo, quali durata e conseguenze reputazionali sono da prevedere e quali costi ciò giustifica dal punto di vista attuale? velaw vi supporta in questa decisione con una valutazione fondata e indipendente.

L’ammontare dei costi dipende soprattutto dall’entità e dalla complessità della fattispecie, dalla durata del procedimento e dal numero delle persone coinvolte ed è difficilmente quantificabile in anticipo. Tutti i costi sono di principio a carico dell’impresa interessata, in particolare per la propria rappresentanza legale, per eventuali spese procedurali della FINMA (ordinanza sugli emolumenti e sulle tasse della FINMA), per l’incaricato dell’inchiesta, qualora la FINMA ne nomini uno (art. 36 cpv. 4 LFINMA), nonché per l’attuazione delle misure disposte.